Риски российского резидента при создании иностранной компании

Статья опубликована в газете
"Экономика и Жизнь", февраль 2004

Автор: Михаил Соболев, Ведущий консультант Группы компаний Consulco International

За последнее десятилетие российские предприниматели не только получили богатый опыт ведения международного бизнеса, но и приобрели необходимые умения обходить «подводные камни», которые встречаются на пути создания иностранных компаний и управления ими. В этой публикации я попытаюсь обратить внимание на некоторые практические вопросы, которые касаются возможных рисков при создании компании за рубежом.

Если Вы испытываете потребность в производственном предприятии за границей, то предварительно надо определиться с выбором:

• страны регистрации,
• места расположения производства,
• организационно-правовой формы предприятия,
• лица, которое будет практически заниматься вопросами регистрации компании.

При этом большое значение имеет мнение независимых экспертов в области международной экономики и торговли, политики, права, иных дисциплин, вплоть до экологии и экономической географии. Например, для одних производств желательна близость к сырьевым запасам, а для других важнее наличие и стоимость квалифицированной рабочей силы или обеспеченность недорогой электроэнергией. Вместе с тем, присутствие благоприятных факторов производственного характера может оказаться второстепенным, если в стране нестабильная политическая ситуация, высокая преступность, коррупция, несовершенная налоговая система. Примером подобной «зоны рискованного предпринимательства» может служить Республика Беларусь: несмотря на то, что там создано весьма неплохое законодательство о СЭЗ, реальные иностранные инвесторы не торопятся организовывать производство в них, помня многочисленные случаи нарушения обязательств со стороны государства.

Есть много примеров (Ирландия, Китай, Малайзия, Сингапур, Кипр), когда поощрительный режим для иностранных инвестиций, гарантии, льготное налогообложение привлекают в страну зарубежных инвесторов, что выгодно как для ее развития и повышения доходов местных жителей, так и для самих иностранных корпораций. При этом очень важно учесть спектр факторов. Так, когда специалисты Владимира Довганя искали место для размещения производства алкогольных напитков, они остановили свой выбор на территории на севере Европы не только потому, что законы там стабильны и щадят производителей от излишнего налогового пресса, но потому, что именно в этом регионе находится основной зарубежный потребитель спиртного.

Для предварительных исследований можно обратиться к местной торгово-промышленной палате, которая зачастую владеет объемом полезной информации о зарубежных рынках, может рекомендовать контакты с российскими торгпредствами. Во многих странах есть национальные торгово-промышленные палаты и что-то можно узнать через них.

В некоторых странах существуют организации или союзы российских бизнесменов, способные помочь коллегам. Такие организации являются, как правило, инструментом для решения собственных коммерческих интересов и зачастую служат своеобразным «маркетинговым механизмом» при поиске новых идей, потребителей и поставщиков для руководителей таких союзов. Поэтому при обращении к ним существует риск потерять приоритет эксклюзивности коммерческого проекта.

В России и за рубежом есть компании, которые заявляют, что оказывают помощь при регистрации предприятий за границей и даже в получении кредитов в местных банках. Если к предложениям по регистрации фирм можно относиться серьезно, то не рекомендуется даже начинать переговоры с теми, кто гарантирует получение банковского кредита или иного финансирования, особенно на суммы, исчисляемые в миллионах долларов. Это – профессиональные мошенники, контакты с ними всегда завершаются плачевно. Многие наслышаны о так называемой «нигерийской афере», когда на факс или адрес электронной почты поступает письмо, предлагающее помочь африканскому принцу заполучить наследство его почившего отца. От россиянина требуется совсем немного – предоставить реквизиты зарубежного счета своей иностранной компании, которая уже подтвердила свою платежеспособность некоторой суммой в банке. После продолжительной переписки деньги со счета оказываются у аферистов, а у россиянина остаются незабываемые впечатления от профессионализма международных мошенников. При этом возможны вариации на тему: например, принц может быть заменен на сына бывшего президента или честного, но опального начальника спецслужбы, а вместо Нигерии начала возникать Северная Корея.

При первой регистрации компании в незнакомой стране опасно планировать сроки регистрации и учитывать их заранее в бизнес-плане, если государством не создан специальный порядок привлечения иностранных инвестиций, а регистрация предприятий для иностранцев не поставлена «на поток». Надо спокойно относиться и к тому, что зачастую ускорить процесс невозможно просто потому, что местные чиновники не привыкли работать быстро.

Рекомендуется индивидуальная работа опытного адвоката, специализирующегося на поддержке по вопросам корпоративного права. Размер его гонорара будет точнее соответствовать объему работы и степени его ответственности. Если же Вы обращаетесь к юристу, который будет учиться на Вас, скорее всего, он запросит вознаграждение «с запасом», либо будет тарифицировать свои услуги по времени, без гарантий положительного результата. И к такому развитию событий надо быть готовым, ведь россияне часто идут непроторенными путями. Можно попробовать решить задачу без местного юриста, но шансы на успех дела при этом подходе падают катастрофически, и мы не будем рассматривать этот вариант в качестве одного из допустимых.

При первой беседе и последующих контактах с адвокатом очень важно отсутствие каких-либо языковых барьеров. Идеально, если исполнитель задачи не просто сам хорошо владеет русским, но и неоднократно выполнял подобную работу для российских клиентов. Попросите его оперативно согласовывать с Вами возможные изменения, которые могут возникать в ходе исполнения заказа. Часто суть задачи скрыта в незначительных для постороннего глаза деталях, необходимо донести их как можно раньше и с максимальными подробностями.

Разработка специального контракта, в котором Вы предусмотрите все, что Вам придет в голову, может, с одной стороны, защитить Вас от недобросовестности исполнителя. С другой стороны, Ваша излишняя дотошность способна отпугнуть опытного адвоката. Возможно, ему невыгодно тратить свое время на «шлифовку» Вашего контракта, ведь вместо этого он мог бы заняться своей обычной, хорошо оплачиваемой клиентами работой. Если же дело касается регистрации не просто компании, а банка, страховой или инвестиционной фирмы, то контракт полезен. При этом надо смириться с тем, что если кто-то обращается к адвокату или консультанту, выбирая его в качестве эксперта, принято оплачивать время, затраченное на Вас. Раз Вы пришли к специалисту, значит он, делясь своими знаниями даже на предварительных консультациях, уже оказывает Вам услугу, а за работу надо платить. Если же Вы не склонны платить, учтите, что, адвокат может намеренно упустить ряд важных моментов, которые он обязательно потом учтет, если, конечно, получит от Вас заказ.

Поинтересуйтесь, что Вы получите после регистрации. Будет ли это полный комплект стандартных документов с приложением необходимых для работы разрешений и лицензий (если они требуются)? Сможет ли Ваше предприятие сразу после этого заниматься практической деятельностью? Или Вам надо будет самостоятельно искать офис, получать разрешение на назначение Вас или другого лица директором, подавать документы на получение вида на работу и жительство, открывать банковские счета, оформлять и подавать документы на присвоение производственной территории статуса свободной или таможенной зоны? Все это полезно оговорить предварительно, заранее узнать о потенциальных возможностях и запретах, рекомендациях относительно организационно-правовой формы предприятия, размерах уставного капитала, государственных сборов, пошлин и взносов, гонорарах адвоката или его конторы и заказать всю работу «под ключ». Надо быть готовым к тому, что в случае нестандартного заказа даже опытный адвокат может не знать заранее всех его особенностей и размера возможных расходов. Придется «пройти весь путь рядом с ним» и в срок платить дополнительно за все то, без чего Вам и Вашей компании не обойтись.

Как правило, сами регистрационные услуги могут стоить немного, но для того, чтобы компания была в рабочем состоянии, придется заказать ряд дополнительных документов, с легализациями, оплатить услуги по юридическому сопровождению предприятия, и Ваши расходы могут резко возрасти. Поэтому внимательно относитесь к «рекламным» ценам. А если Вам обещают «самые низкие цены» - будьте уверены, что за такие деньги Вы получите услуги такого же низкого качества.

Если речь идет о регистрации предприятия, которое будет применяться в целях налогового и корпоративного планирования, то Ваша задача проще. Но и при этом необходима предварительная работа хорошего специалиста или даже целой команды. Особенно, если планируется создание нескольких предприятий, связанных между собой и Вашими российскими структурами отношениями собственности, инвестиций, торговли. Люди, которые будут разрабатывать корпоративную и налоговую схему, должны знать одновременно особенности российского и зарубежного законодательства. Чем подробнее Вы донесете до них информацию о специфике Вашего бизнеса и планах по его развитию, тем эффективнее будет создаваемая структура. Должны быть пресечены любые возможности утечки информации о налоговой идее и методах ее реализации, поэтому оглашать свои планы перед разными потенциальными исполнителями, вовлекать в их осуществление большой коллектив из России может быть опасно.

Если же выбор сделан, иностранный адвокат, которому Вы поручите дела, задаст Вам множество вопросов о Вас, Ваших российских структурах, партнерах, с которыми работаете на Родине и за рубежом, о банках, обслуживающих Ваши финансовые операции. Эти вопросы задаются не по причине маниакальной любознательности, а потому, что существуют правила «знай своего клиента», и настоящий профессионал обязан им следовать. Если из Ваших ответов будет понятно, что Вы респектабельный клиент, у Вас нет криминального прошлого и «туманного» будущего, что Вы не собираетесь использовать компанию в целях финансирования террористов, наркоторговли, создания «финансовых пирамид», отмывания грязных денег, то адвокат спокойно приступит к своей работе. Мало того, он подготовит и передаст в регистрационные, лицензирующие органы, в банк, где будет открывать счет предприятию, ровно столько информации и такого качества, сколько необходимо для того, чтобы выполнить Ваш заказ с первого раза. А иностранный банк, с которым Вы планируете сотрудничать, не будет относиться с подозрением к каждой Вашей транзакции и замедлять скорость платежей при дополнительных проверках.

Такие требования основаны на необходимости безусловного выполнения международных и национальных правил, основанных на известных «Вольсбергских принципах», в которых выражены подходы, направленные на противодействие отмыванию преступных доходов. Аналоги подобных правил есть и в России (см. Указание Центрального Банка России от 15 февраля 2001 года № 24-Т «О Вольсбергских принципах», Письмо Центрального Банка России от 8 апреля 2003 года).

Если же адвокат не задает подобных вопросов, обещает все, что не пожелаете, быстро и без проблем, то он или аферист, или просто не понимает, чем занимается. Если он предлагает Вам доверенности без фамилии доверенного лица, рекомендуя впечатать ее потом самостоятельно, советует использовать в работе с банком «левые» паспорта для достижения «полной конфиденциальности», прочие технологии периода «дикого капитализма» - бегите от такого «эксперта» и постарайтесь больше никогда не встречаться с ним.

При выборе юрисдикции регистрации и типа компании необходимо исследовать и учесть множество аспектов, среди которых:

• уровень предстоящих налоговых потерь в стране регистрации и в стране извлечения дохода,
• достижение оптимального баланса между стремлением к высокой степени конфиденциальности и необходимостью хорошей управляемости предприятия,
• особенности регистрации, отчетности и дальнейшего сопровождения компании,
• кандидатуры акционеров, директоров, секретаря,
• систему управления компанией и ее банковскими счетами,
• готовность респектабельных банков открывать счета для компании и особенности самих банков,
• возможность и эффективность применения международных налоговых соглашений (если это имеет смысл при реализации налоговой идеи),
• «оффшорность» компании и общий уровень ее внешней респектабельности, потенциальную готовность деловых партнеров активно контактировать с компанией из конкретной юрисдикции,
• размеры уставного капитала, который необходимо внести на момент регистрации, государственных пошлин, в т.ч. при возможном увеличении уставного капитала,
• степень потенциальной ответственности акционеров,
• правила капитализации,
• стоимость регистрации и ежегодного обслуживания.

Причем, последнее наименее важно из всего перечисленного. Как правило, экономическая выгода всегда во много раз превышает стоимость регистрации компании и ее ежегодного сопровождения. И выбирать юрисдикцию или адвоката, основное внимание уделяя именно этим затратам также непрофессионально, как выбирать автомобиль, обращая внимание только на его цену.

Нельзя забывать и о рисках, если регистрация предприятия происходит не по правилам, предусмотренным российским законодательством. При этом россиянин может не знать о таких правилах и стать непреднамеренным нарушителем. Подробно о существующих правилах регистрации иностранного предприятия читайте в отдельной публикации в февральском номере журнала «Иностранный капитал в России: налоги, учет, валютное и таможенное регулирование».

Если при регистрации необходимо скрыть имена реальных владельцев компании, то важно достичь оптимального баланса гарантий и рисков. Скорее всего, специалисты порекомендуют воспользоваться законодательством о доверительных собственниках и опосредованно владеть инофирмой через структуру номинальных акционеров, которые передают Вам Декларацию заключения траста и сертификаты акций, выпущенные на «номиналов».

Считается, что рисков меньше, если номинальными акционерами выступают именно трастовые компании, а не физическое лицо. Это связано с тем, что гарантией для бенефициара во втором случае являются порядочность этого человека и потенциальная возможность подать на него в суд в случае, если он нарушит договоренности по исполнению полномочий номинального лица. У трастовой компании есть собственные инструменты контроля, не позволяющие одному лицу из ее руководства принимать решения или подписывать документы без согласия и подписи другого управляющего лица. Деятельность трастовых компаний контролируется соответствующими государственными органами на основе специального законодательства. И закон предусматривает особую ответственность при предоставлении трастовых услуг, что также придает этому варианту повышенную надежность.