Налоговая оптимизация при дополнительной эмиссии акций

Журнал "Финансовый директор"
№ 5, май, 2003 год
www.fd.ru 
http://www.fd.ru/article/2599.html

Авторы: Домнин Дмитрий (заместитель генерального директора, финансовый директор ЗАО «Проф-Медиа»), Щирова Юлия (юрист ЗАО «Проф-Медиа»)

Если для привлечения финансирования компания проводит дополнительную эмиссию акций, то она вынуждена платить налог на операции с ценными бумагами (на сегодняшний день его ставка составляет 0,8% от суммы выпуска). При больших объемах эмиссии сумма этого налога становится довольно существенной. В статье рассматривается оптимизация налога на операции с ценными бумагами при размещении дополнительно выпущенных акций по подписке среди уже существующих акционеров.

Дополнительная эмиссия акций¹

Решение о размещении дополнительных акций принимает общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный орган), если в соответствии с уставом компании ему предоставлено такое право (п. 2 ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее - Закон об АО). При этом в двух случаях такое решение может быть принято только общим собранием акционеров:

• если акции размещаются посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 39 Закона об АО);
• если по открытой подписке размещаются обыкновенные акции, составляющие более 25% от ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 Закона об АО).

Дополнительная эмиссия возможна только в пределах количества объявленных акций², которое определено в уставе. Если требуется выпустить больше акций, чем предусмотрено уставом, то одновременно с принятием решения о дополнительной эмиссии общее собрание акционеров должно принять решение о внесении в устав соответствующих изменений об увеличении количества объявленных акций (п. 3 ст. 28 Закона об АО).

В решении об увеличении уставного капитала компании путем эмиссии дополнительных акций должно быть указано (п. 4 ст. 28 Закона об АО):

• количество дополнительно размещаемых обыкновенных акций и каждого типа привилегированных акций;
• способ размещения (возможные способы размещения приведены ниже);
• цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения;
• форма оплаты дополнительных акций (денежная, каким-либо видом имущества);
• иные условия размещения (например, даты начала и окончания размещения акций, порядок и срок их оплаты).

Дополнительные акции могут быть размещены:

• за счет имущества компании (в этом случае фирма распределяет акции среди всех акционеров бесплатно (п. 5 ст. 28 Закона об АО);
• по подписке (в этом случае дополнительные акции размещаются только при условии их полной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
• путем конвертации в них других привилегированных акций или конвертируемых облигаций (п. 1 ст. 39 Закона об АО).

Рассматриваемая в статье схема налоговой оптимизации может применяться только в случае, когда дополнительные акции размещаются по подписке.

Описание схемы

Схема налоговой оптимизации основана на том, что при дополнительной эмиссии акций налог на операции с ценными бумагами взимается с номинальной суммы выпуска (ст. 2 Закона РФ от 12.12.91 № 2023-1 «О налоге на операции с ценными бумагами»). Сумма налога уплачивается компанией одновременно с подачей документов на регистрацию эмиссии.

В то же время фактическая оплата дополнительных акций компании осуществляется не по их номинальной стоимости, указанной в уставе, а по цене, которую определяет совет директоров компании (п. 1 ст. 36 Закона об АО). При этом цена размещения акций не должна быть ниже их номинальной стоимости.

Личное мнение

Андрей Перелыгин, начальник Департамента корпоративного управления ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» (Москва)

Очень часто реальная стоимость российских компаний в сотни раз превышает величину их уставного капитала. При размещении дополнительных акций совет директоров может установить цену, приемлемую для инвесторов и соответствующую реальной стоимости компании. Поэтому цена размещения акций может значительно превысить их номинальную стоимость.

Таким образом, заявив выпуск акций, например на 500 тыс. руб. (номинальная сумма), компания может привлечь и 5 млн, и даже 50 млн руб. (в зависимости от того, какую сумму инвесторы готовы заплатить за ее акции). При этом налог на операции с ценными бумагами будет уплачен с 500 тыс. руб.

Что же касается налога на прибыль, то привлеченные средства этим налогом облагаться не будут. Это следует из подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ, согласно которому для целей налогообложения прибыли не учитываются доходы в виде имущества, которое получено в качестве взносов в уставный капитал компании, включая доход в виде превышения цены размещения акций над номинальной стоимостью акций³.

В бухгалтерском учете сумма привлеченных средств в пределах номинальной стоимости выпущенных акций будет отнесена на увеличение уставного капитала, а сумма, полученная сверх номинальной стоимости при размещении дополнительных акций, будет отражена как добавочный капитал компании⁴.

Схема налоговой оптимизации работает следующим образом. Предположим, что у компании есть инвесторы, заинтересованные в том, чтобы вложить в нее определенную сумму средств путем приобретения ее акций.

Компания может выпустить такое количество акций, суммарная номинальная стоимость которых будет соответствовать объему предлагаемого финансирования, заплатив при этом налог на операции с ценными бумагами со всей суммы полученных средств. Однако для целей налоговой оптимизации компания эмитирует такое количество акций, при котором сумма налога на операции с ценными бумагами является приемлемой для компании.

Пример

У закрытого акционерного общества (далее - ЗАО) есть несколько компаний-акционеров, которые готовы профинансировать деятельность ЗАО на сумму 100 млн руб. Уставный капитал ЗАО составляет 100 тыс. руб. и состоит из 100 акций номинальной стоимостью 1 тыс. руб.

Решено, что ЗАО выпустит дополнительные акции, которые будут размещены среди акционеров в соответствии с их долей в уставном капитале ЗАО.

Для того чтобы оформить привлечение 100 млн руб., ЗАО может выпустить 100 тыс. акций (с номинальной стоимостью 1 тыс. руб.). Тогда полученные средства будут отражены в учете как увеличение уставного капитала ЗАО на 100 млн руб.

Однако при этом ЗАО придется заплатить налог на операции с ценными бумагами в размере 800 тыс. руб. (100 млн руб. х 0,8%).

Чтобы уменьшить налоговые потери, ЗАО выпускает всего 100 акций с номинальной суммой 100 тыс. руб. Налог на операции с ценными бумагами в этом случае составит 800 руб. (100 тыс. руб. х 0,8%). После оплаты акций уставный капитал ЗАО увеличивается на 100 тыс. руб., а оставшаяся сумма полученных средств 99 900 тыс. руб. (100 млн - 100 тыс.) отражается как добавочный капитал ЗАО.

Ограничения на применение схемы

На практике применение данной схемы возможно главным образом в случаях, когда все акционеры договорились о приобретении дополнительных акций и о том, как будут изменены их доли в уставном капитале компании после этой операции. Тогда количество дополнительных акций не имеет значения - главное, чтобы они были размещены среди акционеров в соответствии с согласованными ими долями.

Если же акции приобретает один из акционеров либо сторонний инвестор, то для него существенным будет именно количество приобретаемых акций, так как от этого зависит размер его доли в уставном капитале компании. Поэтому инвестор может настаивать на выпуске того количества акций, реальная стоимость которых соответствует размеру вкладываемых им средств в компанию.

Сложности при реализации схемы могут возникнуть также в случае, если дополнительные акции оплачиваются не денежными средствами, а другим имуществом. Так, некоторые налоговики считают, что при оплате акций имуществом инвестор должен заплатить НДС с суммы превышения стоимости этого имущества над номинальной суммой акций. Такой вывод они обосновывают тем, что в соответствии с подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не облагается НДС передача имущества, если она носит инвестиционный характер, в частности в виде взноса в уставный капитал. Уставный же капитал складывается из номинальной стоимости акций компании, приобретенных акционерами (ст. 25 Закона об АО). Получается, что стоимость имущества в части, превышающей номинальную сумму приобретенных за него акций, не внесена именно в уставный капитал, поэтому, по мнению налоговиков, с нее нужно уплатить НДС.

Личное мнение

Денис Щёкин, партнер юридической компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» (Москва)

Приведенная позиция налоговиков ошибочна по следующим причинам. В подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества в виде взноса в уставный капитал упоминается лишь как пример ситуации, когда передача имущества носит инвестиционный характер. Действительно, можно считать, что имущество лишь частично внесено в уставный капитал, а частично в добавочный капитал, однако все равно передача этого имущества в оплату акций компании носит инвестиционный характер. Это следует из ст. 3 Закона об инвестиционной деятельности⁵, которой установлено, что одним из объектов инвестиционной деятельности являются ценные бумаги.

Если компания все же решится на использование этой схемы при оплате акций неденежным имуществом, то в случае претензий со стороны налоговых органов свою правоту ей придется отстаивать в суде. Нужно также учитывать, что если акции приобретает иностранный инвестор, то при ввозе имущества в качестве вклада в уставный капитал льготы по таможенным пошлинам (ст. 37 Закона от 21.05.93 № 5003-1 «О таможенном тарифе») и НДС (подп. 7 п. 1 ст. 150 НК РФ) действуют только в части номинальной стоимости приобретаемых акций⁶.

Подготовку статьи курировал начальник Департамента корпоративного управления ОАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» (http://www.lin.ru/) Андрей Перелыгин

Оценка надежности схемы

Ольга Осауленко, советник налоговой службы РФ III ранга

Рассмотренная в статье схема оптимизации налогообложения полностью соответствует российскому законодательству. С ее помощью компания-эмитент действительно может существенно уменьшить размер платежа по налогу на операции с ценными бумагами путем регулирования номинальной суммы выпуска дополнительных акций и установления нужной цены их размещения. При этом цена, по которой размещаются акции, не будет влиять на налогообложение прибыли в соответствии со ст. 277 НК РФ.

Однако инвесторам, приобретающим акции по цене выше номинала, нужно иметь в виду следующее. Если акции оплачиваются не деньгами, а другим имуществом, то, по мнению МНС России, с суммы превышения стоимости этого имущества над номинальной стоимостью акций покупатель акций должен заплатить НДС. Такую позицию министерство приводит в частных разъяснениях (некоторые из них опубликованы в справочно-правовых системах). Как верно отмечено в статье, если инвестор не уплатит в указанном случае НДС, он должен быть готов к спору с налоговой инспекцией в суде. Инвестору также необходимо учесть возможные налоговые последствия будущих операций с данными акциями. Так, стоимость приобретенных акций в налоговом учете инвестора признается равной остаточной стоимости внесенного в их оплату имущества, по которой оно числилось в налоговом учете (ст. 277 НК РФ). При дальнейшей реализации акций инвестор будет вправе уменьшить полученный доход на стоимость акций по данным налогового учета (п. 2 ст. 280 НК РФ). Другими словами, в расходы будет включена остаточная стоимость имущества, переданного в оплату акций, которая зафиксирована в налоговом учете инвестора на дату передачи имущества. И эта стоимость может отличаться от суммы, в которую внесенное имущество было оценено советом директоров компании-эмитента (п. 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах») или нанятым ею независимым оценщиком.

¹ Подробнее о порядке осуществления дополнительной эмиссии см. статью «Дополнительная эмиссия акций: юридические аспекты», «Финансовый директор», 2003, № 1. Примеч. редакции.
² Объявленными считаются акции, которые эмитент в соответствии с уставом планирует разместить в будущем дополнительно к уже размещенным акциям. Примеч. редакции.
³ Аналогичная норма содержится также в п. 1 ст. 277 НК РФ: не признается прибылью эмитента разница между номинальной стоимостью размещаемых акций и стоимостью получаемого имущества (включая денежные средства) при размещении выпущенных им акций. Примеч. редакции.
⁴ Пункты 67, 68 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н. Примеч. редакции.
⁵ Закон от 26.06.91 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». Примеч. редакции.
⁶ Пункт 3 Методических рекомендаций по применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранного инвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностранными инвестициями, утв. письмом ГТК России от 03.07.02 № 01-06/26232 (ред. от 26.08.02). Примеч. редакции.